La rescisión de las operaciones de reestructuración en supuestos de crisis: la rescisión de la escisión parcial

Abstract

La monografía aborda una materia de especial interés y enorme complejidad, que requiere del conocimiento y adecuada interpretación y coordinación de las normas concursales, de las normas societarias que se ocupan de las modificaciones estructurales y del Derecho patrimonial privado. El estudio pretende poner fin a las incertidumbres generadas en la doctrina y jurisprudencia en España y en Europa acerca de la admisión o no del ejercicio de las acciones rescisorias en el contexto de las modificaciones estructurales. Con esta finalidad, se trata de acreditar que los argumentos de mayor trascendencia empleados para declarar la improcedencia del ejercicio de las acciones rescisorias en estas operaciones no son definitivos ni se corresponden con la finalidad del régimen europeo de estas operaciones. Esta es una de las aportaciones importantes de la monografía. El análisis de las medidas específicas para la tutela de los terceros establecidas en la regulación de las modificaciones estructurales se realiza en la monografía desde la perspectiva de apreciar el alcance y efectividad para asegurar razonablemente que la operación se encuentra justificada desde un punto de vista económico funcional y para determinar si estas medidas pueden cubrir o no frente al riesgo de incumplimiento. Este análisis me lleva a poner de manifiesto que la aplicación del régimen de las modificaciones estructurales no es suficientemente efectiva para evitar que la operación pueda realizarse en fraude de acreedores y que los acreedores deben soportar un sacrificio mayor en la satisfacción de sus créditos en caso de concurso, con independencia de que la escisión haya generado o agravado la situación. Estas consideraciones se encontrarían confirmadas por la Ley 16/2022, de 5 de septiembre, de reforma del texto refundido de la Ley Concursal. La Ley introduce un procedimiento de homologación judicial de los planes de reestructuración en el que se comprueba si el plan permite razonablemente la viabilidad del deudor y si los actos realizados en ejecución del plan se encuentran o no justificados a los efectos de que se puedan considerar amparados en caso de concurso frente a la acción rescisoria concursal. El plan de reestructuración puede tener como contenido una modificación estructural o determinar que se deba llevar a cabo en ejecución del plan. El control preventivo jurisdiccional a efectos de determinar si se debe admitir o no la rescisión en caso de concurso posterior también se extiende evidentemente a la modificación estructural incluida en el plan. La homologación de los planes de reestructuración a los efectos rescisorios de las sociedades en situación de insolvencia o de probabilidad de insolvencia haría patente que se debería admitir el ejercicio de la acción rescisoria concursal de una modificación estructural cuando no ha sido objeto de homologación judicial y no ha habido un control jurisdiccional preventivo de su justificación desde un punto de vista rescisorio