La regulación del IVA en caso de operaciones ocultas, sin emisión de factura e ingreso de la cuota, tras la última jurisprudencia del TJUE

Abstract

La regularización de la situación tributaria en los caos de operaciones ocultas, no declaradas ni facturadas, ha generado recientemente una llamativa controversia, hasta el punto de enfrentar a dos Salas del Tribunal Supremo, la de lo Contencioso (Sala Tercera) y la de lo Penal (Sala Segunda), que de manera consciente y decidida han mantenido criterios contradictorios sobre la principal cuestión a dilucidar en dichas situaciones: si en el precio de las operaciones no declaradas ha de entenderse incluida la cuota del IVA que debería haberlas gravado, y su incidencia en la determinación de la base imponible de los impuestos sobre la renta, así como en las bases de las sanciones que puedan llegar a imponerse. Ha sido necesaria la intervención del Tribunal de Justicia de la Unión Europea (TJUE), mediante la sentencia de 1 de julio de 2021, Tribunal Económico Administrativo Regional de Galicia, C-521/19, EU:C:2021:527, para –completando la doctrina fijada en la sentencia de 7 de noviembre de 2013, Tulic y Plavoin, C-249/12 y C-250/12, EU:C:2013:722– confirmar la jurisprudencia sentada por la Sala Tercera del Tribunal Supremo, según la cual «Para la determinación de la base imponible del IVA ha de considerarse incluido dicho impuesto en el precio pactado cuando concurran las siguientes circunstancias: (i) las partes establecen el precio de un bien sin ninguna mención al IVA; (ii) el vendedor de dicho bien es el sujeto pasivo del impuesto devengado por la operación gravada; (iii) dicho vendedor carece de la posibilidad de recuperar del adquiriente el IVA reclamado por la Administración Triburaria».